近日，美國總統(tǒng)特朗普頒布兩條行政命令，禁止美國公司或個體與TikTok母公司字節(jié)跳動或WeChat（微信海外版）在美國的相關(guān)交易。同時，美國以“凈網(wǎng)行動”為名，在運營商、應(yīng)用商店、應(yīng)用程序、云服務(wù)和海底電纜五大領(lǐng)域切斷與中資企業(yè)的聯(lián)系，并點名百度、阿里、騰訊等幾家中國公司正威脅美國信息安全。

　　這是繼中興、華為之后，字節(jié)跳動和騰訊受到的美方“特別關(guān)照”。面對“封殺令”，中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在美投資發(fā)展面臨前所未有的危機。

　　“封殺令”潛在影響巨大

　　美國東部時間8月5日，美國國務(wù)卿蓬佩奧宣布在4月發(fā)布的5G“清潔路徑”（CleanPath）的基礎(chǔ)上，進一步采取五項具體措施，以擴充、完善“清潔網(wǎng)絡(luò)行動”，保護包括美國公民和美國公司的敏感信息在內(nèi)的國家資產(chǎn)。8月6日，特朗普分別針對TikTok與騰訊微信涉美業(yè)務(wù)簽署發(fā)布兩項行政命令，作為應(yīng)對信息和通信技術(shù)以及服務(wù)供應(yīng)鏈中存在的國家緊急狀態(tài)的額外措施，即根據(jù)《國際緊急經(jīng)濟狀態(tài)權(quán)力法》(IEEPA)，宣布自總統(tǒng)行政令頒布45天后（即2020年9月20日），禁止任何受美國法域管轄的個人或有關(guān)資產(chǎn)與相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)公司及其附屬公司開展被美國商務(wù)部所指定的交易。

　　據(jù)金杜律師事務(wù)所合伙人、律師寧宣鳳介紹，美國此次下達封殺相關(guān)中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的總統(tǒng)行政令，雖然對具體禁止性交易內(nèi)容沒有明確規(guī)定，但是根據(jù)該總統(tǒng)行政令的說明，其宣布進入國家緊急狀態(tài)的理由實際是援引于2019年5月15日頒布的總統(tǒng)行政令EO13873號--《信息通信技術(shù)和服務(wù)供應(yīng)鏈安全保障》中的規(guī)定，啟動美國在2019年新引入的信息通信技術(shù)交易安全審查機制。

　　在寧宣鳳看來，“封殺令”潛在影響巨大。從EO13873號總統(tǒng)行政令和擬議規(guī)則的內(nèi)容來看，其在信息和通信技術(shù)領(lǐng)域所審查的業(yè)務(wù)范圍比美國外資投資委員會（CFIUS）的審查更廣，不僅涵蓋公司并購行為，也涵蓋企業(yè)日常的經(jīng)營活動。從美國商務(wù)部在擬議規(guī)則中的說明來看，管理服務(wù)、軟件升級、云服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商（ISP）和在線服務(wù)提供商（OSP）的一般日常經(jīng)營活動，均屬于所謂的受管轄交易范疇。

　　由于其中所涉“美國實體”十分寬泛，包括美國國民、具有美國永居權(quán)的外國人、在美國法域下設(shè)立的實體及其海外分支機構(gòu)以及位于美國的其他人士，因此，在實踐中，美國商務(wù)部動用信息和通信技術(shù)服務(wù)審查權(quán)力調(diào)查的交易覆蓋面可能會非常廣。考慮到世界主要的應(yīng)用商店經(jīng)營主體的注冊國別和在線服務(wù)業(yè)務(wù)模式，在擬議規(guī)則下，被禁止交易方除了日常的廣告、訂閱等全球在線互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)可能會被禁止外，美國商務(wù)部甚至可以要求切斷主流應(yīng)用商店在全球大部分地區(qū)對其軟件的發(fā)布和后續(xù)更新維護，從而迫使被禁止交易者的應(yīng)用軟件下架。根據(jù)擬議規(guī)則，對于違反禁令者，美商務(wù)部可以依據(jù)IEEPA給予單筆交易金額兩倍或30.7922萬美元中的高者的罰款，與美財政部根據(jù)IEEPA所實施的制裁項目的罰款金額一致。

　　金杜律師認為，由于擬議規(guī)則目前尚未正式生效，過渡期后美國商務(wù)部具體會如何開展禁令可能還存在一定的變數(shù)，但是從本次總統(tǒng)行政令的措辭來看，基本與擬議規(guī)則的表述接近，因此，預(yù)計對相關(guān)中國企業(yè)的后續(xù)禁令會在擬議規(guī)則的管轄范圍內(nèi)開展。同時，根據(jù)目前擬議規(guī)則的規(guī)定，不排除相關(guān)禁令下可能會設(shè)有特定的許可證，允許部分美國企業(yè)在特定條件下與相關(guān)中國企業(yè)開展交易，以避免相關(guān)禁令對美國企業(yè)的沖擊過大。

　　“凈網(wǎng)行動”牽連范圍更廣

　　兩項行政命令表面上針對的只是兩家特定的中國企業(yè)，但是任何具有“中國血統(tǒng)”的互聯(lián)網(wǎng)公司在EO13873號總統(tǒng)行政令及擬議規(guī)則的陰云下都可能面臨同樣的危機。“凈網(wǎng)行動”更是佐證了這一點，美國政府大規(guī)模針對中國互聯(lián)網(wǎng)公司的信息和通信技術(shù)服務(wù)的審查或已箭在弦上。

　　寧宣鳳稱，考慮到在目前的形勢下，中國有很大概率被視為“外國對手”，任何具有中資成分或中資血統(tǒng)的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)很可能被視為外國對手所擁有、控制或由其法域所管轄或約束的實體，一旦擬議規(guī)則正式生效，全新的信息和通信技術(shù)服務(wù)交易審查將導(dǎo)致中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的涉美交易和日常業(yè)務(wù)存在極高的被封禁風(fēng)險，并將對其經(jīng)營活動造成難以預(yù)估的沖擊。

　　對此，北京大成律師事務(wù)所總部高級合伙人蔡開明分析指出，首先，凈網(wǎng)項目中的“清潔運營商”措施將可能導(dǎo)致中國的電信運營商無法繼續(xù)在美國境內(nèi)提供電信服務(wù)，從而直接帶來國際漫游業(yè)務(wù)中斷的風(fēng)險。除此之外，如果美國禁止中國電信企業(yè)與美國電信網(wǎng)絡(luò)連接，還可能導(dǎo)致用戶無法通過中國電信服務(wù)網(wǎng)絡(luò)直接訪問美國網(wǎng)絡(luò)。

　　其次，對于“清潔應(yīng)用商店”和“清潔云”的措施將對中國的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)產(chǎn)生重大影響。大量擁有海外業(yè)務(wù)的中國移動互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)將面臨其app產(chǎn)品在美國應(yīng)用商店下架，從而被迫退出市場的風(fēng)險。同樣，雖然中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的云服務(wù)業(yè)務(wù)沒有被全面禁止，而僅提出“美國公民最敏感的個人信息和美國企業(yè)最有價值的知識產(chǎn)權(quán)”不在云服務(wù)系統(tǒng)中進行存儲或處理，但這也同樣將直接影響中國云服務(wù)提供企業(yè)的在美競爭力。

　　再次，“清潔移動應(yīng)用”的措施將對中國手機制造商企業(yè)的海外市場帶來重大打擊。由于美國科技公司在海外的移動應(yīng)用市場中占有較高份額，若美國科技公司從中國手機制造商應(yīng)用商店下架其app產(chǎn)品，將直接導(dǎo)致中國手機制造商的移動產(chǎn)品喪失眾多海外用戶依賴的功能，進而影響其海外市場競爭力。

　　最后，凈網(wǎng)項目第五項有關(guān)“清潔電纜”的措施將直接導(dǎo)致中國電纜行業(yè)相關(guān)企業(yè)的涉美甚至在其他地區(qū)的業(yè)務(wù)計劃存在流失風(fēng)險。（何芬蘭）

　　 轉(zhuǎn)自：國際商報